工伤赔偿和劳动纠纷起诉前要先了解这些，劳动仲裁前置是关键

东莞万江律师获悉

出现工伤补偿和劳动争议情况时，很多人会立刻提起诉讼，但法院常常以必须先进行劳动仲裁为由拒绝受理案件。

根据《劳动争议调解仲裁法》的详细规定，劳动人事争议案件需要首先进行劳动仲裁申请，只有对仲裁的判定结果持有异议，才有资格向法院提出诉讼请求。

今天来谈哪些案件要优先进行劳动仲裁，劳动仲裁的时限和受理地，还有劳动仲裁的完整步骤。

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正 文

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必须仲裁前置的劳动争议范围

一、因确认劳动关系发生的争议

确认劳动关系的必要条件非常明确，首先，企业必须没有与工作人员签署正式的书面工作契约，其次，公司也没有为工作人员办理社会保险，只有同时满足这两个条件，才需要去认定是否存在劳动关系。

处理工伤认定的争议，或者解决解除劳动合同的经济补偿问题，又或者追讨超时工作的报酬，以及计算未签订书面合同的赔偿金，还有补缴社会保险费等事宜，都必须首先明确双方是否存在劳动关系。

注意：

在个别特殊状况，例如建筑项目里出现违法分包、转包所引发的劳动损害事件，或者当事人虽已达到法定退休标准却尚未领取城镇职工基础养老保障金，又或是在新兴行业工作的群体，这些情形无需核实雇佣关系就能直接判定为工伤。

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企业常见的四种用工模式 制图：翁兴怡

二、因除名、辞退和辞职、离职发生的争议

实际中最普遍的状况是违法解雇和主动离开，例如单位以职员严重违背规则为由解除劳动关系，或职员以单位拖欠薪酬、未交保险为由提出被迫解除合同；

注意：

若公司强行开除员工且该员工确有重大违规行为，企业须拿出确凿证据，证明员工确实犯下严重错误，同时还要展示其内部规则是经过集体讨论并对外公告的；否则，这种解雇将被视为非法，公司必须赔偿给员工双倍的经济补偿。

劳动者若以薪资被拖欠为由提出解除劳动关系，需先向用人单位发送书面通知，明确要求在合理期限内结清款项，否则在未履行书面催告程序的情况下直接主张被迫离开，将面临较大的法庭败诉可能性。

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被迫解除劳动关系通知书 拟制：伯潇寒

三、因订立、履行、变更、解除、终止劳动合同发生的争议

部分企业会在实际操作中运用多种方式促使员工自行离开，例如安排不合理的岗位变动或降低薪资待遇，安排长期外派任务或不被重视的工作，甚至违反规定延长试用期限，本应签订长期劳动合同却故意不签。

注意：

倘若企业采用违规方式迫使员工离开，劳动者必须在恰当时限内以书面形式表达反对，若未表达反对，或许会被视为已经同意。

遇到企业忽然告知工作地点变动的情况该如何处理？这里提供：对于调岗决定的不满回复样本、所需证明文件汇总、劳动争议解决申请表格等范例文档。

不同意《调离岗位的公文》的答复草拟：伯潇寒 同意《调离岗位的公文》的答复草拟：伯潇寒

四、因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议

部分企业面对工伤诉讼时，会拒绝承担相应的经济补偿，甚至不提供医疗费用，迫使劳动者先行垫付，或者凭借对情况的了解，以远低于法定标准百分之七十的数额，与遭遇工伤的员工私下和解。

劳动争议里，企业若延迟发放报酬，或者开具空头支票，又或者终止雇佣却不愿给予相应补偿，均属于此类状况。

注意：

企业不同意预先支付工伤治疗开销，确认工伤身份后，能够向工伤赔偿金库申请先行支付。

企业延迟发放报酬或支付象征性票据时，可先申请劳动争议处理，随后进行调解，并主张增加迟延支付的补偿费用，只有调解过程中双方达成的书面协议才具备法律上的强制执行效力。

企业若缺乏经济实力，依然能够领取工伤补偿，相关法规参考，证明材料清单以及办理步骤在此呈现

工伤事故补偿协议 拟制：伯潇寒

五、劳动者同用人单位之间没有签订书面劳动合同，不过已经产生了劳动关系，之后出现的矛盾；

实际操作中，普遍存在员工刚到岗一个月还没有签署正式的用工协议的情况，对于这种情况，最长的追索时效能够要求企业支付超过十一个月的未签署合同期间的薪酬的两倍作为补偿。

注意：

各个地区的双份薪资差额的申诉有效期不尽相同，解除劳动合同的经济补偿金和双份薪资差额只能择一主张。

关联阅读：未签劳动合同的二倍工资差额及仲裁时效该如何计算？

劳动关系解除及补偿规则 制图：伯潇寒

六、工作人员退休之后，针对未参与社会保险基金调拨的先前雇主，若就索要养老金、医疗开销、工伤赔偿及其他社会保险款项产生纠纷

实际操作中，许多企业仅以基础标准为员工缴纳社会保险，部分单位更是完全不承担此责任，万一员工退休后养老金领取不到或数额不够，能够向先前服务的机构追索，依据其任职时间和地方养老金的有关规定，要求补齐差额部分。

注意：

公司补缴社保不归劳动争议处理范畴，企业若未按规定缴纳社保，需向当地社保检查部门反映情况，只有当个人先自行承担全部社保补缴费用，再通过仲裁途径要求公司赔偿补缴部分时，此情况才可受理。

重要提示：离职时须知！企业若未按标准支付社保，会产生哪些后果？劳动者又该如何妥善处理？

养老金的计算方法

根据相关法律制度要求，其他劳动纠纷应按照《企业劳动争议处理条例》的相关条款执行

八、例外情形

政府部门和其工作人员之间，或者事业单位、社会团体与其在册人员之间产生的纠纷，属于人事纠纷，不是劳动纠纷，不在劳动仲裁和诉讼的受理范畴，需要直接向法院提起诉讼。

注意：

国企及合同工等无编制人员属于劳动争议，适用仲裁前置程序。

02

劳动仲裁的时效

一、普通仲裁时效

权利受到损害后，申请人若知晓或理应知晓，起算时效为1年。

注意：

公司须于事故发生后的三十日内提出工伤认定的请求，倘若公司未能及时提出，员工或其家属便可在一年期限内自行申请工伤认定，且无需获得所在单位的许可。

申请劳动仲裁或提起法律诉讼来确认工作关系的情况，不计入工伤认定的时间限制之内。

关联阅读：公司不配合认定工伤？这六类证据可以证明！

一般工伤事故处理流程图 制图：翁兴怡

二、特殊仲裁时效

劳动雇佣关系持续期间，若出现拖欠员工薪资的纠纷，则在职阶段不计入仲裁期限，从雇佣关系结束那刻起，仲裁期限为一年。

公司提供了书面证明文件，如借据或分期还款方案等，从借据上标明的还款期限届满之日开始，仲裁时效重新计算十二个月。

03

劳动仲裁的管辖

根据《劳动争议调解仲裁法》第 21 条的条款内容，劳动争议案件由劳动合同执行地点或者企业注册地点的人民法院负责审理，如果双方分别向两个不同的地点申请劳动仲裁处理，那么最终会由劳动合同执行地点的劳动争议仲裁委员会来进行裁决。

比如企业设立在上海，但职员实际在苏州办公，若双方分别在上海和苏州提出劳动争议解决申请，那么案件会由苏州的劳动争议处理机构负责审理。

劳动争议调解不可以预先确定处理地点，劳动合同中关于处理地点的约定无效，不具备法律约束力。

注意：

若对劳动仲裁结果持有异议，当事人可各自向具备审判权的司法机构提起诉讼，倘若后续受理的司法机构已先于前者启动审判程序，则该案件应移交至先前受理的司法机构审理。

倘若企业与职员各自针对上海或苏州设有管辖权的司法机构发起诉讼，则受理在先的司法机关将负责审理此案。

离职证据清单 制图：翁兴怡

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劳动仲裁的流程

一、劳动仲裁委收到申请后5 日内决定是否立案受理

提交的文件不够完备，仲裁机构必须一次性用书面形式说明需要补充的所有文件万江律师，在补充文件的阶段不计算时间限制。

接受申请后要发放《受理凭证》并交付给双方当事人，若不接受申请则要发放《不予受理凭证》，申请人可以直接向审判机关提起诉讼；

注意：

提交完成不等于已经接收，实际操作中从《材料收件回执》上的时间开始计算，通常情况下服务点不会自行通知当事人…

二、案件受理后最长60 日内作出裁决

审判开始前会举行一次协商，协商主持人会通过电话告知，倘若某一方不同意协商，那就直接等待审判；

提前五天会告知审理的具体时刻和场所，若申请人不出现即视为撤回诉讼，倘若被申请人缺席则将作出缺席判决。

常规案件须于受理之日起45日内作出判定，疑难案件经主管负责人核准能够扩展至60日。

三、送达裁决

当事人收到裁决书后，有 15 天时间向负责的法院提出诉讼请求，如果在这段时间内，双方都没有向法院提起诉讼，那么裁决书就会开始生效，之后可以在 2 年内向法院申请强制履行。

注意：

如果判决的补偿金额少于本地最低收入水平十二个月（苏州市为三万元），公司可以采用一裁终局，机构只能向更高一级的审判机关请求废除判定（成功的可能性非常小）。

劳动仲裁争议流程图

附：

劳动仲裁申请书模版（仅供参考）

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