企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构中公开进行

上海市第二中级人民法院一审以为根据《中华人民共和国民法通则》第六十五条的划定，对于民事法律行为的委托代办代理，既可以书面形式，也可以口头形式。上诉人提出的无效合同的后果处理不属于一审诉讼的审理范围，因此，一审讯决对无效合同的后果未予处理并无不当，上诉人可基于另一法律关系提起诉讼。
原告(反诉被告)：巴菲特投资有限公司。而且，划定企业国有产权转让应当进场交易的目的，在于通过严格规范的程序保证交易的公然、公平、公正，最大限度地防止国有资产流失，避免国家利益、社会公共利益受损。企业未按照上述划定在依法设立的产权交易机构中公然进行企业国有产权转让，而是进行场外交易的，其交易行为违背公然、公平、公正的交易原则，损害社会公共利益，应依法认定其交易行为无效。故原告诉请判令被告履行《光大银行法人股股权转让协议》，将16 985 320股光大银行国有法人股转让给原告(即由被告向光大银行提交股权变更确认申请表)。巴菲特公司起诉要求自来水公司履行股权转让协议，在程序上并无不当。 2000年9月，上海市水务局、上海城投报经上海市建委批复同意，上海水务公司负责对本市水务行业国有资产的运作治理。
原告巴菲特公司对反诉辩称：不同意被告自来水公司的反诉哀求。该股权证现由原告巴菲特公司持有。第三，讼争股权的拍卖人资格、拍卖程序符正当律划定，拍卖行为完全正当有效。第三人上海水务公司就被告自来水公司名下的16 985 320股光大银行法人股，以委托人身份与第三人金槌拍卖公司签订委托拍卖合同，合同载明委托人对拍卖标的拥有无可争议的处分权。第二，被告无任何证据证实原告与上海水务公司恶意串通，损害被告利益。第三，讼争的光大银行法人股系国有资产，根据《企业国有产权转让治理暂行办法》的有关划定，转让国有产权应当履行审批、评估程序，并且按划定进入产权交易场所交易。
上海市第二中级人民法院一审查明被告自来水公司召开一届二次董事会会议，会议形成一份由全体董事签名的决议。原告及上海水务公司发函向被告提出尽快办理股权变更申请，被告至今不予配合。况且，自来水公司在事后的函件中承认曾委托上海水务公司办理股权变更事宜。原审第三人金槌拍卖公司答辩称：系争股权的拍卖程序和拍卖结果均符正当律划定，拍卖行为正当有效，拍卖公司不存在返还拍卖用度的题目。综上所述，被告不同意原告的诉讼哀求，并哀求法院判决确认原告与上海水务公司签订的《光大银行法人股股权转让协议》无效。在该拍卖会上，被告自来水公司以董事会决议形式委托第三人上海水务公司代为处置被告持有的中国光大银行股份有限公司(以下简称光大银行)16 985 320股国有法人股。
第三人上海水务公司是由上海市城市建设投资开发总公司(以下简称上海城投)独资设立的国有独资的有限责任公司，资产关系从属上海城投，行政关系隶属上海市水务局。讼争股权的性质为国有法人股，其无疑是属于企业国有资产的范畴。本公司具有国有股权的拍卖资格，讼争股权的拍卖程序正当有效。综上所述原告巴菲特公司要求被告自来水公司履行《光大银行法人股股权转让协议》，将16 985 320股光大银行国有法人股转让给原告的诉讼哀求，不予支持。该决议载明：自来水公司持有的16 985 320股光大银行法人股，经上海财瑞资产评估公司评估并报国资委存案，截至2005年5月31日价值为人民币28 365 484．40元。此后，被告拒绝履行该协议，并于2007年3月1日向光大银行发送中止股权变更的函，致使原告无法取得应有的股权及股东身份。本案一审的争议焦点为第三人上海水务公司是否取得被告自来水公司对讼争股权转让的授权，以及自来水公司与讼争股权转让协议的关系；二、上海水务公司转让讼争股权是否符正当律划定的转让企业国有资产的程序和方式，上海水务公司与原告巴菲特公司的转让行为是否正当有效。
另查明被告自来水公司的前身为上海市自来水建设公司，系上海水务公司全资设立的企业。该协议载明：上述股权的正当股东系自来水公司，出让方保证其有权转让本协议项下的股权，并已取得转让股权所必需的全部授权；出让方应在本协议签订之日起及受让方向出让方提交了为受让上述股权所需的全部文件起五个工作日内，向光大银行董事会办公室提交股权转让所有资料，办妥股权转让申请手续。根据《企业国有资产监视治理暂行条例》第十三条的划定，国务院国有资产监视治理机构可以制定企业国有资产监视治理的规章、轨制。 4月18日，上海水务公司向光大银行董事会发出《关于尽快办理光大银行股权过户手续的函》4月19日，原告巴菲特公司向光大银行发出《要求尽快办理股权过户手续的函》。 ”3月8日，上海水务公司向自来水公司发出《关于光大银行股权转让有关事宜的告知函》，以为自来水公司向光大银行出具的中止函违反董事会决议，将造成国有资产巨大损失，要求自来水公司立刻撤销“中止函”。根据《企业国有资产监视治理暂行条例》第十三条的划定，国务院国有资产监视治理机构可以制定企业国有资产监视治理的规章、轨制。该决议由案外人中国水务公司、第三人上海水务公司等三方现有股东代表签字。第一，根据被告的董事会决议，第三人上海水务公司获得了被告的授权，上海水务公司对讼争股权的处置方式、价格等没有超出授权范围。对于上述函件，巴菲特公司、上海水务公司未给予书面回复。第三人金槌拍卖公司述称：以拍卖方式转让国有股权，符正当律法规的划定。
综上法院以为一审讯决认定事实清晰，审讯程序正当，合用法律准确，应予维持。由此可证实被告承认授权、拍卖的事实，并同意继承履行股权转让协议，只是因为事后情况发生变化，才决定终止办理股权转让手续。自来水公司以为上海水务公司违法实施讼争股权的拍卖，并依拍卖结果与巴菲特公司订立的股权转让协议无效的观点成立。理由是：上诉人对一审讯决确认《光大银行法人股股权转让协议》无效并无异议，但一审讯决未对无效合同的后果予以处理，属于重大错误。
上海市高级人民法院经二审，确认了一审查明的事实上海市高级人民法院二审以为根据民事诉讼法的划定，法院在民事诉讼中应围绕当事人的诉讼哀求进行审理，作出的裁判不能超出诉讼哀求。根据《合同法》第四百零三条第二款的划定，因自来水公司的原因对巴菲特公司不履行合同义务的，巴菲特公司有权选择自来水公司或者上海水务公司主张权利。第四，第三人金槌拍卖公司没有国有股权拍卖资格，且在拍卖公告的期限方面不符合有关划定，其拍卖行为有重大瑕疵。
被告自来水公司第四次股东会决议载明：各股东一致同意，从公司利益出发，继承留存光大银行法人股股权，并一致对外。同年10月29日，法院根据原告的申请，追加上海水务资产经营发展有限公司(以下简称上海水务公司)为第三人参加诉讼。委托人交与拍卖方审验的证实材料有：上海水务公司的营业执照、组织机构代码证(以上两份盖有上海水务公司公章)、光大银行股权证复印件(有经复印的自来水公司公章印文和盖有上海水务公司公章)。对于企业国有资产的转让程序和方式，国务院、省级地方政府及国有资产监管机构均有相应的划定。第三人上海水务公司表示支持原告巴菲特公司的本诉哀求，不同意被告自来水公司的反诉哀求。同年11月20日，被告申请追加上海金槌商品拍卖有限公司(以下简称金槌拍卖公司)为第三人参加诉讼。据此，上海市第二中级人民法院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第(四)项、第五十六条的划定，于2008年12月25日判决如下：
确认原告巴菲特公司与第三人上海水务公司于2007年2月12日签订的《光大银行法人股股权转让协议》无效对原告巴菲特公司的诉讼哀求不予支持。转让结束，公司完全收回该笔投资，高于或低于此价部门完全由上海水务公司承担。原告巴菲特投资有限公司(以下简称巴菲特公司)因与被告上海自来水投资建设有限公司(以下简称自来水公司)发生股权转让纠纷向上海市第二中级人民法院提起诉讼。原告通过竞拍取得了上述股权。本次股权转让的过程不符合上述有关划定，转让行为不正当。 2006年6月，通过上海联合产权交易所交易，上海市自来水建设公司的60％股权转让给案外人中国水务公司，并改制为有限责任公司。被上诉人没有收到过上诉人支付的任何款项，因此上诉人哀求的转让款利息损失以及拍卖用度和利息损失与被上诉人无关。同年12月4日，被告以原告、第三人上海水务公司为被告提起反诉。本案所争议的被告自来水公司形成的董事会决议，固然未标明为“授权委托书”，但其内容已体现出授权委托的意思表示，符合授权委托的基本要素。
根据拍卖结果，第三人上海水务公司 (出让方)与原告巴菲特公司(受让方)于 2007年2月12日签订《光大银行法人股股权转让协议》一份。同年2月 6日，金槌拍卖公司对上述股权进行了拍卖，并由原告巴菲特公司以最高价买受。同月26日，金槌拍卖公司在《上海商报》刊发定于2月6日对上述股权进行拍卖的公告。自来水公司同时致函上海水务公司称：立刻采取补救措施，撤销与巴菲特公司签署的股权转让协议；对上海水务公司将我司董事会决议泄露给拍卖公司、巴菲特公司的行为留存赔偿哀求权。被告没有义务履行原告与上海水务公司签订的股权转让协议，原告依据该协议向被告主张权利没有依据。 3月1日，自来水公司向光大银行发出《关于中止股权变更有关事宜的函》称：“先前因公司改制需委托上海水务资产经营发展有限公司办理股权变更有关事宜，目前因为情况发生变化，我公司尚未递交转让方股权转让申请，根据我公司上级主管机构的意见，决定中止我公司光大银行股权变更手续。上海水务公司以为讼争股权属于金融类企业的国有产权，该类国有产权的转让不合用《企业国有产权转让治理暂行办法》的划定，其观点显然与法相悖。同月29日，又在该报上刊发拍卖更正启事，更正了竞买人前提。上诉人巴菲特公司的上诉哀求不成立，不予支持。第一，被告董事会决议经全体董事一致同意，上海水务公司根据该董事会决议已取得了被告正当有效的授权。此前的1997年，上海市国资委作出沪国资委授[1997]13号《关于授权上海市城市建设投资开发总公司同意经营上海市城市建设投资开发总公司国有资产的批复》，决定授权上海城投依据产权关系，同一经营公司内各成员企业的国有资产。第二，原告在明知上海水务公司无权处分被告股权的情况下介入拍卖，属于恶意竞买。根据国务院国资委、财政部制定实施的《企业国有产权转让治理暂行办法》第四、第五条的划定，企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构中公然进行，企业国有产权转让可以采取拍卖、招投标、协议转让等方式进行。
被告自来水公司对本诉辩称并反诉称：第一，被告从未授权第三人上海水务公司拍卖被告持有的光大银行股权，也未与原告巴菲特公司订立过股权转让协议。同理，自来水公司反诉要求确认股权转让协议无效，在程序上亦无不当。为规避该笔投资可能带来的风险，使公司有足够现金获得发展，自即日起，公司全权委托第三人上海水务公司办理转让该笔投资有关事宜，委托期限3个月。 2月12日，巴菲特公司向金槌拍卖公司交付全部拍卖佣金2 632 724．60元；巴菲特公司通过金槌拍卖公司向上海水务公司交付全部股权款 52 654492元。原告分两次向金槌拍卖公司支付了股权转让款人民币52 654 492元(以下币种均为人民币)，并与上海水务公司签订了《光大银行法人股股权转让协议》。同日，中国水务公司致函第三人上海水务公司，但愿不转让股权。尽管自来水公司在授权时未以“授权委托书”形式泛起，但自来水公司的董事会决议不管在程序仍是内容方面，均无违背法律法规和公司章程的划定，依法应认定自来水公司已全权委托第三人上海水务公司办理转让讼争股权的事宜。 4月23日，光大银行董事会办公室致函巴菲特公司，要求补齐股权过户的相关文件(股东单位的股权转让申请函)。上述两个规范性文件固然不是行政法规，但均系依据国务院的授权对《企业国有资产监视治理暂行条例》的实施所制定的细则办法。上诉人据此哀求二审法院撤销一审讯决主文第二项，改判对合同无效的法律后果进行处理，哀求判令自来水公司赔偿上诉人股权转让价款52 654 492元自 2007年2月9日起至实际支付日止的按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失；自来水公司赔偿上诉人拍卖用度 2 632 724．6元及该款按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失(自2007年2月11日起至实际支付日止)。第四，讼争股权的股权证原件现由原告持有，该证是在股权转让协议签订后由被告交给上海水务公司，再由上海水务公司交给原告。
被上诉人自来水公司答辩称：上诉人巴菲特公司在一审中的诉讼哀求是要求交付股权。因此，《企业国有产权转让治理暂行办法》、《上海市产权交易市场治理办法》的上述划定，符合上位法的精神，不违反上位法的详细划定，应当在企业国有资产转让过程中贯彻实施。根据国务院国资委、财政部制定实施的《企业国有产权转让治理暂行办法》第四、第五条的划定，企业国有产权转让应当在依法设立的产权交易机构中公然进行，企业国有产权转让可以采取拍卖、招投标、协议转让等方式进行。因此，自来水公司与巴菲特公司在本案中构成股权转让关系。拍卖成交确认书载明的拍卖单价为3．10元，成交总价为52 654 492元。巴菲特公司不服一审讯决，向上海市高级人民法院提起上诉。被告要求确认原告与第三人上海水务公司签订的《光大银行法人股股权转让协议》无效的反诉哀求，予以支持。巴菲特公司作为善意第三人介入系争股权的拍卖并按约履行了付款义务，但被上诉人自来水公司拒绝履行合同且就拍卖和股权转让行为的无效存在过错，应赔偿巴菲特公司支付的拍卖用度、股权转让价款的利息损失。本案中，上海水务公司在接受自来水公司委托转让讼争股权时，未依照国家的上述划定处置，擅自委托第三人金槌拍卖公司拍卖，并在拍卖后与原告巴菲特公司订立股权转让协议，其行为不具正当性。
关于第二个争议焦点，法院以为，第三人上海水务公司固然取得被告自来水公司的授权，可以代办代理自来水公司转让讼争股权，但在实施转让行为时，应当按照国家法律法规和行政规章所划定的程序和方式进行。因为《光大银行法人股股权转让协议》并非是上诉人与被上诉人签订的，因而上诉人与原审第三人上海水务公司之间的股权转让协议关系，与上诉人和被上诉人之间的股权交付关系并非统一法律关系，一审法院驳回上诉人股权交付的诉请后，未处理股权转让无效的法律后果是准确的。根据上海市政府制定实施的《上海市产权交易市场治理办法》的划定，本市所辖国有产权的交易应当在产权交易市场进行，根据产权交易标的的详细情况采取拍卖、招标或竞价方式确定受让人和受让价格。案外人中国水务投资有限公司(以下简称中国水务公司)致函被告自来水公司，以为系争股权处置应由股东会决定，要求想法中止股权交易。上海水务公司以自己名义在自来水公司授权范围内与原告巴菲特公司签订的股权转让协议，已载明上海水务公司与自来水公司之间有委托代办代理关系，根据《合同法》第四百零二条的划定，该协议可以直接约束自来水公司。拍卖成交后，第三人金槌拍卖公司出具拍卖成交确认书。据此，上海市高级人民法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百五十三条第一款第(一)项、第一百五十八条之划定
。现自来水公司以该决议只是一份公司内部文件，董事会超越职权，以及股东会事后不予追认等理由否认其授权效力，缺乏事实依据和法律依据。同年11月30日，自来水公司致函原告巴菲特公司称：上海水务公司无权处分我司财产，上海水务公司与巴菲特公司签订的股权转让协议不予追认。哀求法院驳回上诉人的上诉哀求，维持原判。上诉人巴菲特公司在本案一审中提起给付之诉，被上诉人自来水公司则提起确认之诉的反诉，一审法院经审理对当事人的本诉和反诉均进行了裁判。光大银行法人股属于金融类企业的国有产权，该类国有产权的转让不合用《企业国有产权转让治理暂行办法》的划定。原告巴菲特公司诉称：2007年2月6日，原告介入金槌拍卖公司的拍卖会。第二，上海水务公司委托第三人金槌拍卖公司进行股权拍卖，符合现行法律的划定。被告自来水公司从2002年4月30日起持有光大银行法人股16 985 320股，每股面值1元，股权证编号：光银股字第 0069号。