万江律师解答：工程层层转包下实际施工人如何应对工程款争议？

东莞万江律师获悉

万江律师解答：

在工程行业，常常出现层层转包、非法分包的现象，导致实际施工人员、劳务班组因种种缘由未签署施工合同便擅自开工，此类情况并不少见。尽管他们实际组织了人力、物料和机械进行施工，然而由于法律意识薄弱、缺乏资料员进行规范的档案管理，工程完成后，手中的工程资料变得杂乱无序，甚至数量稀少，当实际施工人员主张工程款项时，可能会因为证据不足而面临败诉的潜在风险。

工程款的纠纷焦点集中在工程量与价格上，然而工程量是确定的基础，一旦能够有效证实实际的施工内容和工程量，那么定价问题也就有了相应的解决途径。在司法审判过程中，法院并非仅依赖于书面文件，而是会对施工的实际状况、行业通则以及间接证据等多种因素进行综合考量，从而公正地判断施工情况和工程款的数额。

因此，若施工人员因种种因素造成施工资料不全，首要任务是保全现有证据，尤其是要重视搜集施工期间的电子通信记录，诸如微信、短信、邮件等即时通信内容。在此基础上，需将散乱的资料、凭证、付款记录等加以整合，并尽可能依据实际施工人员的证词等，重现施工内容和工程量。接着，可提出造价鉴定申请，依据《建设工程造价鉴定规范》第五编第十条第二款的规定，在工程资料不齐全的情况下，鉴定机构可结合现场勘查、行业惯例等因素，提出推断性意见，法院可据此确定工程款项。

参考案例：

1.因证据不足, 法院未支持主张工程款的请求

云南省高级人民法院 (2008)云高民一再终字第12号

法院判定：依照“谁主张，谁举证”的规则，邹某华需出示其工程完成量和款项的证明材料来支持其主张。然而，邹某华并未提供相关证据。在一审中，邹某华声称的工程款金额为.5元，系其自行计算工程量后，委托他人依据云南省的定额标准进行核算得出，缺乏实际依据，且被告对此不予承认，故此主张无效，不得作为确定其工程量和工程款的依据。其二，所主张的工程款金额为5元，系依据某洲坝公司景洪项目部所完成的左岸整体土石方量，减去某昌公司完成的土石方量，得出其自身完成的工程量，然后以此量乘以邹某华自行确定的土石方单价，并从中扣除应付给肖某元的管理费用以及其已领取的材料费和工程款，最终计算得出。然而，其计算方式及所采用的数字均存在错误。

至于邹某华在再审阶段所提及的对其承建工程进行鉴定的请求，由于邹某华未能提供该工程的图纸，鉴定的过程无法展开。此外，邹某华要求本院向勘测设计单位调取的景洪电站左岸K3+380—K3+948.3段山体路基土石方段的勘测设计图，实际上仅是该段土石方工程的勘测设计图，并非邹某华所负责爆破工程的相应设计图纸。即便我院已经提取了这份设计图纸，最多也只能确认该工程涉及路段的总体土石方数量和成本，却无法对其爆破作业部分的土石方数量和成本进行鉴定……

本院综合考量，邹某华未能出示充分证据证实其施工量及费用，亦缺乏相关材料以供对其施工量及费用进行评估，据此，邹某华需承担因举证不足而产生的法律责任；其诉讼请求缺乏事实与法律支撑，依法应予以驳回；原审判决在事实认定、法律适用及程序方面均无误，故应予以维持。

依据公正的准则，对于证据不足的情况，可以通过鉴定等手段来核实工程款项。

参考案例：最高人民法院 (2020)最高法民终852号

法院指出，仅因施工量难以精确计算而拒绝支持相关工程款项，这种做法并不恰当。在本案中，已委托中介机构进行了鉴定。即便施工量难以精确测定，也应委托中介机构进行估算。同时，对于施工方要求支付的工程款项，应根据具体情况给予相应的支持，以确保公平。一审判决在多个方面，尽管确认了工程已经实际动工，却因工程量难以精确计算，未能确认相应的工程款项，这种做法显得不甚妥当。

法律依据

《建设工程造价鉴定规范》(GB/—2017)

若双方对已完成工程量无法形成共识，且现场核查亦无法明确认定万江律师，则有必要请托人另行指派第三方专业机构进行实地勘查；在此之后，鉴定人员应依据勘查所得结论进行相应的鉴定工作。

最高人民法院发布的《关于执行〈中华人民共和国民事诉讼法〉的相关解释》

第一百零八条，对于承担举证责任的当事人所提交的证据，法院在审查的基础上，结合相关事实，若确信待证事实存在的高度可能性较高，则应认定该事实确实存在。而对于一方当事人为了反驳对方承担举证责任的当事人所主张的事实而提供的证据，法院在审查并综合相关事实后，若认为待证事实的真伪难以判断，则应认定该事实不存在。

法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。

《最高人民法院就建设工程施工合同纠纷案件所涉法律适用问题发布的司法解释（一）》

若当事人对工程量产生分歧，应依据施工阶段产生的签证等书面文件来认定。若承包方能证实发包方已同意其施工，但未能出示签证文件来证明工程量，则可依据当事人提供的其他证据来确定实际发生的工程量。

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